Закон о контролируемых иностранных компаниях

Закон о контролируемых иностранных компаниях (Закон о КИК)

Президентом Российской Федерации был подписан Федеральный закон «О внесении изменений в первую и вторую части Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)», 24.11.2014 г. № 376-ФЗ (далее – Закон). На этапе обсуждения и разработки он получил такие названия (неофициальные): «закон о деоффшоризации», «антиоффшорный законопроект», «закон о контролируемых иностранных компаниях (КИК)». Был частично изменен, и в этом плане его можно сравнить с налоговым кодексом, в который были внесены правки (в раздел о контролируемых сделках и взаимозависимых лицах) (2011 г). Закон является неотъемлемым в российском законодательстве.

Во многих странах (особенно, это касается развитых) в разных вариантах существуют законы о налогообложении иностранных компаний (CFC rules). К таким странам относят Аргентину, Австралию, Венгрию, Великобританию, Германию, Израиль, Данию, Испанию, Индонезию, Канаду, Мексику, Италию, Корею, Китай, США, Новую Зеландию, Финляндию, Швецию, Южную Корею, ЮАР, Японию, Францию. Россия присоединилась к этому списку в 2015 году.

• Федеральный закон от 24.11.2014 № 376-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)"

Представленный Закон имеет следующие функции

• Путем включения нераспределенной прибыли компаний в облагаемую налогами базу контролирующих лиц – резидентов Российский Федерации, внедряет механизм налогообложения на прибыль контролируемых иностранных компаний (по большей части – оффшорных) на территории России. Помимо этого, налагает ответственность за невыполнение указанных в законе обязанностей (глава 3.4 НК РФ).
• Вносит значительные изменения в стандарты НК РФ о налогообложении доходов иностранных компаний (гл.25 НК РФ).
• Внедряет изменения в процедуру признания организаций налоговыми резидентами Российской Федерации.
• Вводит определенные ограничения на действие международных договоров об избегании двойного налогообложения, руководствуясь правилом «фактического получателя дохода» (ст. 7, 312 НК РФ).

Представленные поправки в НК РФ обрели юридическую силу 1.01.2015 года. Указания главы 3.4 НК РФ («Контролируемые иностранные компании и контролирующие лица») будут применяться с 2015-го года по отношению к соответствующим налогам иностранных компаний, во время определения налоговой базы.

Что же означает термин «контролируемая иностранная компания»?

Контролируемая иностранная компания (КИК) – зарубежная организация, соответствующая следующим пунктам:

• компания не получила признание налогового резидента Российской Федерации;
• лицами, осуществляющими контроль над организацией, являются физическое лицо (лица) либо организация (организации).

КИК также может быть признана иностранная структура без юридического лица, контроль над которой имеет компания (компании) или физическое лицо (лица), либо их объединение, получившее признание налоговых резидентов Российской Федерации.

Налоговый резидент РФ – физическое лицо, по факту находящееся в РФ как минимум 183 календарных дня (12 месяцев, следующих подряд). Период пребывания физ. лица на территории России не останавливается во время его краткосрочного (до 6 месяцев) выезда за пределы страны в связи с лечением, обучением либо исполнением трудовых и других обязанностей, имеющих связь с услугами или работой на морских месторождениях углеводородного сырья. О том, какие организации признаются налоговыми резидентами Российской Федерации, - смотреть комментарий ниже (пункт 1 статьи 246.2 НК РФ).

Иностранная структура без образования юридического лица - это организационная форма, созданная в соответствии с законодательством иностранного государства (территории) без образования юридического лица (в частности, фонд, партнерство, товарищество, траст, иная форма осуществления коллективных инвестиций и (или) доверительного управления), которая в соответствии со своим личным законом вправе осуществлять деятельность, направленную на извлечение дохода (прибыли) в интересах своих участников (пайщиков, доверителей или иных лиц) либо иных бенефициаров (абзац 7 пункта 2 статьи 11 НК РФ).

Какие лица могут быть признаны «контролирующими лицами» организации?

Контролирующим лицом компании (включая иностранные структуры, не имеющие юридического лица) могут быть:

1. юридические или физические лица, совместно с супругами или несовершеннолетними детьми, процент участия которых в организации составляет не менее 10%, при условии, что процент участия всех лиц, которые были признаны налоговыми резидентами РФ, в данной организации составляет не менее 50%;
2. юридические или физические лица, участие которых составляет не менее 25% в организациях.

Процент участия физического лица или компаний в других организациях вычисляется исходя из положений статьи 105.2 НК РФ. Определяя процент участия физического лица в организации, учитывают участие вместе с детьми, не достигшими 18 лет и супругами, либо единоличное участие.

Порядок вычисления процента участия определяет статья 105.2 НК РФ.

Процент участия компаний в других организациях вычисляется исходя из суммы, показанной в процентах косвенного или прямого участия в других организациях.

Доля прямого участия одной организации в иной – процент голосующих акций иной организации или непосредственно принадлежащий одной организации процент в складочном (уставном) фонде (капитале) иной организации. В тех случаях, когда невозможно вычислить размер этих долей, принадлежащая одной организации доля определятся пропорционально количественному значению участников в иной организации.

Доля косвенного участия компании в иной организации определяется в таком порядке:

1. Определяется последовательность, с которой одна организация брала участие в иной, посредством прямого участия каждой прежней организации, соответствующей порядку.
2. Вычисляется процент прямого участия всех прежних организаций в каждой следующей, соответствующей порядку.
3. Складываются произведения процентных частей прямого участия организации в иной, посредством участия каждой прежней компании в каждой последующей всех последовательностей.

Взаимодополняющими обстоятельствами во время процесса определения процентной доли участия физических лиц в организациях имеют место рассматриваться в суде.

Статья 105.2 НК РФ предусматривает правила, которые имеют значение и также используются при вычислении процентной доли участия физ. лица в организациях.

Внимание: В период до 1.01.2016 процентная квота участия физического или юридического лица в организации, чтобы можно было признать такое лицо контролирующим, будет на уровне 50 процентов. Исходя из этого (в сравнении с изначальным законопроектом) законодатель увеличил процентное значение управления иностранной организацией до 25%, чтобы признать компанию или физическое лицо контролирующим лицом. В случае владения компанией несколькими резидентами РФ, общая доля участия которых в организации составляет более 50%, чтобы признать контролирующее лицо, достаточно и 10%.

Помимо прочего, лица, не соответствующие признакам, указанным выше, но осуществляющие управление компанией и имеющие над ней контроль в личных интересах или интересах детей, не достигших 18 лет, также могут быть признаны контролирующими лицами (пункт 5 статья 25.13 НК РФ). В связи с этим, понятие «контроль» не ограничивается законом только определенной процентной долей участия в организации.

Что подразумевает собой «осуществление контроля»?

Участие в вопросах распределения прибыли (дохода), полученной организацией в последствие выплаты налогов, в связи с косвенным или прямым участием в такой компании, участие в соглашении (договоре), которое рассматривает управление данной организацией, признается осуществлением контроля над организацией .

Управлением (контролем) над иностранными организациями без юридического лица может быть признана возможность оказать или оказание определяющего влияния на действия, принимающиеся лицом, которое осуществляет управленческие функции в отношении активов такой организации, а также распределения полученных финансовых средств (прибыли) с вычетом всех налогов.

Исходя из пункта 5 ст. 25.13 НК РФ, осуществление контроля над организациями имеет место не только лишь при прямом или косвенном участии в них, но и в других вариациях оказания определенного влияния на решения и действия организации, относительно прибыли. Обстоятельства, наподобие участия в договоре по поводу управления этой компанией (к примеру, это может быть соглашение о предоставлении услуг); взаимоотношения в пределах трастовой декларации (соглашения), исходя из положений которой, номинальный акционер владеет акциями компании, тоже могут являться предлогом для того, чтобы признать лицо контролирующим. Исходя из этого, контролирующим лицом может быть признан не только титульный владелец долей (акций) компании, но и бенефициарный владелец, осуществлявший управление компанией каким-либо способом.

Учитывая это, содержащиеся в законе критерии для «осуществления контроля» нельзя считать определенными в полной мере. К примеру, если буквально толковать нормы Закона, следует, что бенефициары и учредители частного фонда не имеют возможности «осуществлять контроль», если они являются юридическими лицами (например, в Лихтенштейне, на Сейшелах или в Панаме), если в учредительных документах фонда сказано об их отстранении от влияния на решения, связанные с вопросами распределения прибыли. Вполне понятно, что аналогичные непростые моменты, еще до начала формирования соответствующей судебной практики, могут стать для налогоплательщиков и налоговых органов предметом частых споров.

Случаи, в которых с прибыли от КИК снимают систему налогообложения

Согласно пункту 7 статьи 25.13 НК РФ, контролируемая иностранная компания освобождается от налогов на свою прибыль в случае выполнения одного из следующих условий:

1. Если компания является некоммерческой организацией , то есть незаинтересованной в получении прибыли. И если организация не принимает решения, связанные с распределением дохода (прибыли) между участниками и учредителями (акционерами) и другими лицами.

Для юридических лиц создан специальный «Личный закон». Иностранная компания может получить себе некоммерческий статус (в том числе получение правоспособности и организационно-правовой формы), если такой определяется законодательством ее страны и ее учредительными документами. Как правило, в других странах к некоммерческим организациям относят профессиональные ассоциации, бизнес-лиги, торговые палаты, правозащитные организации, образовательные, религиозные, благотворительные, клубы и т.д.

2. Если компания создана исходя из законодательных норм государства, относящегося к Евразийскому экономическому союзу .

Помимо Российской Федерации, в Евразийский экономический союз (преемник ЕврАзЭС) входят такие государства, как Армения, Беларусь и Казахстан. Следовательно, на компании, находящиеся на территории Белоруссии, Казахстана или Армении, и контролирующиеся резидентами Российской Федерации, представленный закон не имеет никакого влияния.

3. Если компании на постоянной основе находятся на территории (в государстве), с которой заключен международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения , исключая территории (государства), которые не обеспечили обмен информацией. Эффективной ставкой налогообложения на прибыль (доходы) иностранного предприятия является 75 или более процентов (средневзвешенная налоговая ставка на прибыль компании по налогу) .

Список территорий (государств), не обеспечивших обмен информацией с целью налогообложения с РФ, утвержден посредством федерального органа исполнительной власти, который имеет полномочия вести надзор и контроль над сферой сборов и налогов. Ставку эффективного налогообложения прибыли (доходов) иностранного предприятия можно определить с помощью следующей формулы (подпункт 1, пункт 8, статьи 25.13 Налогового кодекса России):

Ст эфф = Н/П

Ст эфф - ставка эффективного налогообложения на прибыль (доходы) иностранного предприятия.

Н – суммарный налог на прибыль (доход), исчисляющийся иностранной организацией (включая ее обособленные подразделения) в соответствии с ее личным законом.

П – суммарный доход (прибыль) иностранного предприятия, который вычисляют согласно абзацу 1, пункта 1 (статья 25.15 Налогового кодекса России).

Средневзвешенную налоговую ставку на доход (прибыль) компании можно вычислить с помощью следующей формулы (подпункт 2, пункта 8, статьи 25.13 Налогового кодекса Российской Федерации):

Ст средневзвеш = (Ст1 х П1 + Ст2 х П2) / (П1 + П2)

П1 – суммарная прибыль иностранной компании, которую можно вычислить согласно абзацу 1, пункта 1 (статья 25.15 Налогового кодекса Российской Федерации), не учитывая налоги, определенные согласно подпункту 1, пункта 4 (статья 309.1 Налогового кодекса Российской Федерации). В тех случаях, когда при вычислении показатель П1 становится отрицательным (принимает отрицательное значение), он приравнивается к нулю.

П2 – Суммарный доход иностранного предприятия, определяемый согласно 1 подпункту, 4 пункта (статья 309.1 Налогового кодекса Российской Федерации).

Ст1 - налоговая ставка на прибыль предприятия, установленная абзацем 1, пункта 1 (статья 284 Налогового кодекса Российской Федерации), то есть равная 20-ти процентам.

Ст2 – налоговая ставка на прибыль предприятия, установленная подпунктом 2, пункта 3 (статья 284 Налогового кодекса Российской Федерации). С 1.01.2015-го года эта налоговая ставка составляет 13 процентов. Ранее российские компании получали от иностранных и российских предприятий налоговую ставку на дивиденды в размере 9%.

Чтобы использовать данное освобождение, нужно выполнять одновременно 2 условия:

• первое – чтобы государство, в котором компания имеет постоянное местонахождение, заключило с Российской Федерацией международный договор относительно вопросов налогообложения (как правило – это соглашение, исключающее двойное налогообложение);
• второе - чтобы ставка «эффективного» налогообложения представленной компании в рамках ее государства, имела значение не менее 75 процентов от российской «средневзвешенной» ставки налогов на прибыль компании.

Однако, в том случае, когда государством постоянного местонахождения предприятия не был обеспечен налоговый обмен с Российской Федерацией (даже в случаях наличия соглашения об отсутствии системы двойного налогообложения с Россией), такое иностранное предприятие не будет освобождено от налогов на прибыль. Перечень подобных стран, относящихся к так называемому «черному списку», на сегодняшний день отсутствует и пока что не был утвержден ФНС РФ.

Напомним, что на сегодняшний день в России действует «Перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (оффшорные зоны)». Он принят Министерством Финансов Российской Федерации от 13-го ноября 2007-го года № 108н (данный перечень используют, например, в целях определения возможностей применения нулевого налога на прибыль (дивиденды) – подпункт 1 пункта 3 (статья 284 Налогового кодекса Российской Федерации) и во время определения контролируемых сделок – пункт 1 (статья 105.14 Налогового кодекса Российской Федерации)). Вместе с тем, представленный список будет использован в целях законодательства о контролируемых иностранных компаниях.

Пример

Возьмем ситуацию, когда компания из Кипра, находящаяся под контролем резидента Российской Федерации, получает прибыль (доходы) исключительно в качестве роялти.

Чтобы сравнить налоговую эффективную ставку на территории Кипра и средневзвешенную налоговую ставку в Российской Федерации (и, согласно этому, определить, будет ли доход компании, находящейся на Кипре, освобожден от налогов в соответствии с подпунктом 3, пункта 7 (статья 25.13 Налогового кодекса Российской Федерации)), необходимо их вычислить в соответствии с вышеуказанными формулами.

Рассчитываем эффективную налоговую ставку на Кипре. В соответствии с отчетностью за установленный срок, прибыль кипрской компании составила €130 000 (представленная и все идущие после нее суммы условны). Так как на Кипре ставка походного кооперативного налога составляет 12,5%, но восемьдесят процентов прибыли (дохода), представленные как роялти, снимаются с налогообложения в соответствии с законодательством Кипра. Исходя из этого, налогами будет облагаться лишь сумма, составляющая €26 000 .

Ст эфф = (26 000 х 12,5%) / 130 000 = 3250 / 130 000 = 2,5%

Следовательно, согласно российскому налогу, средневзвешенная ставка на прибыль будет равна 19,19%.

В итоге, эффективная налоговая ставка на территории Кипра составляет порядка 13% относительно российской средневзвешенной ставки (в то время как для освобождения прибыли иностранных компаний от налогов она должна быть не менее 75 процентов). Это определяет тот факт, что в случае, рассмотренном нами, прибыль кипрской компании не освободится от налогов согласно подпункту 3 пункта 7 (25.13 статья Налогового Кодекса Российской Федерации).

Организация на постоянной основе находится в пределах территории государства, которое заключило международный договор с Российской Федерацией касательно вопросов налогообложения , оговаривающий условия избегания двойного налога на доходы, не считая государств, которые не обеспечили обмен информации с целью налогообложения с Россией.

В представленном случае должны выполняться одновременно 2 положения:

• первое – государство, в котором компания находится на постоянной основе, должно иметь с Россией договор, предусматривающий избежание двойного обложения налогами;
• второе – часть пассивной прибыли (дивиденды, роялти, доходы от продажи акций, проценты, сдача имущества в субаренду или аренду, реализация недвижимости, доходы от таких услуг, как: консультационные, бухгалтерские, инжиниринговые, аудиторские, юридические, маркетинговые, рекламные, касающиеся обработки информации или проведения опытно-конструкторских или научно-исследовательских работ) была не более 20 процентов от суммарной прибыли (дохода).

Другими словами, для того, чтобы применить данный подпункт, организация должна получать доходы, как правило, от активной деятельности (производства, оказания услуг, выполнения работ, не считая все вышеперечисленные). Представленный подпункт не применяется также компаниями из стран, которые не обеспечили налоговый обмен данными с Российской Федерацией (включенных в перечень «черного списка» Федеральной налоговой службой).

Пример 1

Кипрская организация получает существенную часть своей прибыли благодаря товарной торговле. Притом, долю ее прибыли формирует роялти, которое она берет от иностранного предприятия. Часть прибыли, составленная в виде роялти от суммарной ее прибыли, согласно финансовой отчетности кипрской организации, составляет более 20% (включительно). Между такими государствами, как Россия и Кипр, составлено соглашение об избегании системы двойного обложения налогами, и Кипр снабжает Россию информацией в целях налогообложения (Кипр не входит в перечень «черного списка» Федеральной налоговой службы). По факту выполнения всех вышеперечисленных условий, доход компании из Кипра, которая контролируется резидентом Российской Федерации, освобождается от налогов.

Пример 2

Британское сообщество, имеющее ограниченную ответственность (LLP) или шотландское партнерство (ограниченное, LP), участвующие только в торговой деятельности, которая приносит им прибыль. Между Российской Федерацией и Англией существует активная конвенция, предусматривающая избежание двойного налогообложения, и Англия предоставляет обмен данными в целях налогообложения с Российской Федерацией (Великобритания не входит в перечень «черного списка» Федеральной налоговой службы). При условии соблюдения всех вышеприведенных условий доход от полученного партнерства, которое находится под контролем резидента Российской Федерации, должен быть освобожден от налогообложения.

Заостряем ваше внимание и на том факте, что ни LP, ни LLP не имеют прав на использование льгот, оговоренных в англо-российской конвенции, предусматривающей избежание от системы двойного налогообложения, поскольку не являются отдельными субъектами налогообложения и не могут получить подтверждение налогового резидентства в своем государстве.

Она являет собой иностранную структуру без формирования юридического лица , по отношению к которой соблюдены все следующие условия:

• Учредитель подобной организации после ее основания согласно с личным законом данной структуры, а также учредительными бумагами, не имеет права сделать своей собственностью активы этой структуры.
• Полномочия основателя (учредителя) подобной структуры, имеющей отношение к его личному статусу (вместе с правами на изъятие имущества, вычисление выгодоприобретателей (бенефициаров) и другие полномочия), согласно личному закону данной структуры и ее уставным документам, после ее основания не могут передаваться другому лицу (исключение – передача прав по наследству или путем универсального правопреемства).
• Основатель подобной организации не имеет права на косвенный или прямой доход (прибыль) от организации, который распределяется на всех ее участников (доверителей, пайщиков или других лиц).

Косвенное получение доходов (прибыли) лицом иностранной организации без юридического лица можно признать получением через взаимозависящее лицо дохода структуры.

Чтобы вычислить, освобождается ли данная иностранная организация (например, дискреционный траст и т.п.) от налогов на прибыль, нужно найти правила, предвиденные для данной структуры региональным законодательством и выяснить, какие формулировки имеют составные документы такой организации в области принадлежности распределения прибыли, принадлежности активов, отдельных бенефициаров и порядка, по которому они определяются. В случае, когда иностранная организация была создана согласно условиям, соответствующим подп. 5 п.7, доход (прибыль) от подобной организации избавляется от налогообложения.

Банк или страховая организация , осуществляет свою деятельность согласно личному закону, основываясь на положениях лицензии или другом узкоспециализированном разрешении на исполнение страховой или банковской деятельности. А у территории (государства), в котором организация находится на постоянной основе, подписан с Российской Федерацией международный договор относительно вопросов налогообложения , за вычетом территорий (государств), входящих в список, устанавливаемый согласно подпункту 3 рассматриваемого пункта.

• В этом случае у иностранной организации непременно должна быть в наличии страховая или банковская лицензия, а страна, в которой она находится на постоянной основе, должна подписать с Россией договор об исключении системы двойного налогообложения.
• Рассмотренный момент не относится к компаниям, находящимся на постоянной основе на территории государств, которые не обеспечивают обмен налоговыми данными с Российской Федерацией (внесенных в перечень «черного списка» Федеральной Налоговой службы).

Она является эмитентом обращающихся облигаций или компанией, имеющей полномочия получать доходы в процентах, которые подлежат выплате относительно обращающихся облигаций. Вместе с этим, с целью использования рассматриваемого подпункта, часть задокументированной прибыли за срок, в течение которого составляется финансовый отчет за прошедший финансовый год (согласно личному закону предприятия), образовывает как минимум 90% в общей сумме прибыли (доходов) этой компании за указанный срок.

Указанное правило означает, что предусмотренная в этом подпункте деятельность должна быть основной для такого иностранного предприятия.

Она принимает участие в проектах в соответствии с соглашением о разделе продукции, лицензионным соглашением, соглашением о разделе продукции или сервисным соглашением (контрактом) , подобными актами о разделении товаров, под риском либо другими подобными соглашениями, с властью соответствующей страны или с имеющими полномочия правительства институтами (органами государственного правительства, государственными предприятиями).

С целью рассматриваемого подпункта, часть задокументированной в этом пункте прибыли за срок, в течении которого согласно личному закону компании составляются отчетности за финансовый год, составляет более 90% (включительно) от суммарной прибыли (доходов) такой организации за оговоренный срок.

В этой ситуации от налогообложения избавляется доход (прибыль) организаций, принимающих участие в концессионных контрактах с публично-правовыми формированиями (актах государственно-частного товарищества) в сферах добычи сырья и т.д. Рассматриваемая деятельность обязана быть основной сферой деятельности для предприятия.

Она относится к операторам новонайденного морского месторождения углеводородного сырья либо является участником (акционером) оператора новонайденного месторождения морского углеводородного сырья. Стоит заметить, что из вышеприведенного списка компаний, имеющих возможность освободиться от налогообложения согласно правилам о контролируемых иностранных компаниях, пропали «публичные компании» (иначе говоря, организации–эмитенты облигаций, допущенные к обращению на фондовых биржах России или на биржах стран, вошедших в перечень заграничных финансовых посредников или (и) прошедшие процесс листинга. Поэтому представленные компании подпадают под общую систему правил налогообложения контролируемых иностранных компаний.

Факты, о которых налогоплательщики обязуются уведомлять органы налоговой службы

Согласно новому пункту 3.1 (статья 23 Налогового кодекса Российской Федерации) лица, выплачивающие налоги на прибыль, обязуются уведомлять налоговую службу :

1. в случае участия в иностранных компаниях (если доля подобного участия составляет более 10%);
2. о создании зарубежных структур без юридического лица, как и о фактическом праве на доход, получаемый такой организацией (принимая случаи, в которых лицо, выплачивающее налоги, является создателем такой структуры или лицом, которое имеет право на прибыль (доход) такой структуры при условии его распределения);
3. о контролируемых иностранных компаниях , по отношению к которым они – контролирующие лица.

Помимо прочего, согласно пункту 3.2 (статья 23 Налогового кодекса Российской Федерации) иностранные структуры, а также иностранные организации без юридического лица, имеющие в распоряжении собственность, признаваемую объектом налоговой системы по налогу на имущество организаций (статья 374 Налогового кодекса Российской Федерации), кроме обязанностей, описанных в статье 23 Налогового кодекса Российской Федерации, обязуются в порядке и в случаях, описанных Налоговым кодексом Российской Федерации, доносить налоговой службе (по месту нахождения объектов (объекта) недвижимости) информацию об участниках этой иностранной компании (для зарубежной компании без создания юридического лица – информацию о ее создателях, управляющих и бенефициарах).

Обращаем внимание, что в соответствии с п.3 (статья 374 Налогового кодекса Российской Федерации), объектами налогообложения для иностранных компаний, которые не осуществляют деятельность в Российской Федерации посредством постоянного представительства, признаются пребывающее в пределах России и находящееся в собственности указанных зарубежных компаний на правах владения недвижимым имуществом .

За какой период и в каком виде налогоплательщики должны уведомлять налоговые службы?

В соответствии с пунктом 1 (статья 25.14 Налогового кодекса Российской Федерации), плательщики налогов, которые были признаны налоговыми резидентами России, сообщают налоговую службу:

1. о своей деятельности в иностранных структурах (о создании иностранных организаций без создания юридического лица);
2. об иностранных компаниях (контролируемых), для которых они являются контролирующими лицами.

Информация о принятии участия в иностранных компаниях предоставляется за период не более 1 месяца с числа образования (изменения доли) участия в такой зарубежной компании, которая является поводом для дачи таких данных. Информация о контролируемых иностранных компаниях должна быть предоставлена за период не позже 20 марта года, будущего за налоговым сроком, в котором часть доходов КИК должна быть учтена лицом, обеспечивающим контроль организации. Плательщики налогов должны давать показания относительно участия в иностранных компаниях и данные о КИК в налоговую службу, находящуюся по их месту жительства (или пребывания на постоянной основе) в установленном порядке и в электронном виде. Плательщики налогов – физ. лица также имеют право предоставлять данные в бумажном виде.

В согласовании с Министерством финансов России, Федеральная налоговая служба РФ предоставила и утверждает порядок заполнения уведомлений, информирующих о принятии участия в иностранных компаниях.

На сегодняшний день предусмотрены исключительно формат и форма уведомлений о принятии участия в иностранных компаниях, согласно статье 23 Налогового кодекса Российской Федерации.

Информация об участии в зарубежных компаниях должна иметь следующие данные

1. дата появления причин для дачи информации;
2. название зарубежной компании (иностранной организации без юридического лица), сообщение о принятии участия в которой (о создании которой) предоставлено плательщиком налогов;
3. номера регистрации, которые были присвоены зарубежной компании в стране (на территории) ее инкорпорации (регистрации), код (или коды) зарубежной структуры как плательщика налогов на территории (в государстве) ее инкорпорации (регистрации) (или схожие документы) при условии их наличия;
4. процент участия плательщика налогов в иностранной компании, раскрытие хода принятия участия плательщика налогов в зарубежной компании при условии наличия непрямого участия с предоставлением таких данных:

• данные, рассматриваемые в подпунктах 2 и 3 действующего пункта, - по отношению ко всем предыдущим компаниям, через которых осуществлялось непрямое участие в зарубежной структуре;
• процент участия во всех следующих компаниях, через которых реализуется непрямое участие в зарубежной компании;

число прекращения участия в зарубежной компании (иностранной организации без юридического лица).

Сообщение о контролируемых иностранных компаниях должно отображать следующие данные

1. срок, в течение которого предоставляется сообщение;
2. название зарубежной компании (иностранной организации без юридического лица);
3. номер (номера), полученные при регистрации зарубежными компаниями в стране (государстве) ее инкорпорации (оформления), коды (код) зарубежной компании как плательщика налогов в стране инкорпорации (регистрации) или схожие с этим документы при условии их наличия;
4. число, отображающее последний день срока, в течение которого составляется финансовый ответ компании (иностранной организации без юридического лица) за прошедший год согласно ее личному закону;
5. число создания финансового отчета зарубежной компании за прошедший год согласно ее личному закону, а также число окончания налогового срока относительно налога на доходы (прибыль) согласно ее личному закону;
6. число образования аудиторского акта касательно финансовых отчетов зарубежной компании за прошедший фин. год (если процедура аудита обязательна согласно личному закону этой компании);
7. процент участия плательщика налогов в иностранной компании, выявление хода участия плательщика налогов в зарубежной компании при условии наличия непрямого участия с дачей следующих сведений:

• сведения, предустановленные подпунктом 2 и 3 действующего пункта, по отношению к каждой следующей компании, посредством которой совершается непрямое участие в зарубежной компании;
• процент участия в каждой впереди идущей компании, посредством которой совершается непрямое участие в зарубежной компании.

описание положений для объявления плательщика налогов контролирующим лицом контролируемой иностранной компании;

отображение оснований, необходимых, чтобы освободить доходы КИК от налогов согласно с Налоговым Кодексом РФ.

По факту предоставления информации к моменту, когда плательщик налогов узнал о раскрытии налоговой службой случая отражения в сообщении недостоверных данных, плательщик налогов снимает с себя ответственность, предусмотренную статьей 129 Налогового кодекса РФ.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ: сообщение о принятии участия в зарубежных компаниях, предусмотренное в статье 25.14 Налогового кодекса РФ, основание для подачи которого наступило до дня введения в действие действующего Федерального закона, должно быть подано за период не позже 1 апреля 2015 года .

Имеет ли налоговая служба полномочия признать плательщика налогов, не отправившего уведомление, контролирующим лицом зарубежной структуры?

Имеет (п.5 статья 25.13 и п. 8-12 статья 25.14 Налогового кодекса Российской Федерации).

При условии наличия у налоговой службы информации, полученной от осведомленных служб иностранных государств в пределах обмена данными с налоговыми целями согласно международным договорам Российской Федерации, дающим понимание о факте, что плательщик налогов и есть контролирующее лицо зарубежной компании (иностранной организации без юридического лица), которое не отправило в налоговую службу сообщение, налоговая служба отправляет данному плательщику налогов распоряжение представить по истечению 20 дней необходимые объяснения или предоставить уведомление в принятый налоговой службой период.

Плательщик налогов, который подает в налоговую службу объяснения касательно фактов, указанных в требованиях налоговой службы, имеет право вместе с объяснениями дополнительно представить налоговой службе документы, подтверждающие факт отсутствия причин для признания плательщика налогов лицом, осуществляющим контроль зарубежной компании.

Налоговая служба обязуется рассмотреть документы и объяснения, поданные плательщиком налогов. Если по факту рассмотрения поданных документов и объяснений или в случае их отсутствия налоговая служба постановит положения для того, чтобы признать плательщика налогов контролирующим лицом зарубежной компании (иностранной организации без юридического лица), лицо, занимающее определенную должность в налоговой службе, подает плательщику налогов уведомление о зарубежных компаниях, которые оно контролирует, чтобы признать такое лицо контролирующим .

Лицо, получившее уведомление, может оспорить его в суде по истечению 3 месяцев от даты его получения . Учитывая это, данное лицо сообщает в налоговую службу об этом факте в течение 3 дней со дня подачи в суд соответствующего обращения. До начала вступления в действие судебного акта, который был принят по итогам рассмотрения обращения по поводу оспаривания сообщения, лицо, получившее сообщение, не имеет права быть объявлено контролирующим лицом зарубежной компании (иностранной организации без создания юридического лица) в целях Налогового кодекса Российской Федерации.

В том случае, когда лицо не смогло оспорить полученное уведомление о зарубежных компаниях, находящихся под его контролем, в течение 3 месяцев с числа получения данного сообщения, этот человек признается контролирующим лицом иностранной компании. В то же время по отношению к данному лицо вступают в силу условия НК РФ касательно контролирующих лиц.

Каким образом прибыль контролируемых иностранных компаний учитывается в ходе налогообложения?

Доходом (прибылью, убытком) контролируемых иностранных компаний считается суммарная прибыль (убыток) представленной компании, рассчитанный согласно статье 309.1 НК Российской Федерации (о нюансах, записанных в этой статье, вы прочитаете ниже).

В соответствии с пунктом 2 (статья 25.15 Налогового кодекса Российской Федерации), доходы КИК приравниваются к доходам организации (прибыли физических лиц), полученным плательщиком налогов, который признан контролирующим лицом представленной КИК, и учитывается во время определения налогов касательно налоговой базы налогоплательщиков, признанных лицами, контролирующими данную зарубежную компанию (КИК) согласно с главами 2 части НК Российской Федерации.

В соответствии с пунктом третьим (статья 25.15 НК РФ), прибыль от КИК учитывают, чтобы определить налоговую базу плательщика налогов – контролирующего лица, имеющего долю, отвечающую проценту участия этого лица в КИК в период, заканчивающийся датой принятия решения о распределении доходов.

Доходы КИК уменьшаются в соответствии с величиной дивидендов , которые выплатила эта иностранная организация в календарном году, следующем за годом, в который согласно личному закону такого предприятия создается финансовый отчет.

Прибыль КИК, которая является зарубежной организацией без юридического лица, имеет свойство уменьшаться на величину дивидендов, которые были распределены в интересах контролирующих лих этой структуры или (и) в интересах выгодоприобретателей или других пайщиков (участников, иных лиц). Но, следует заметить, что подобное уменьшение имеет место быть в случаях, если в указанной контролирующими лицами сумме, пайщиками, выгодоприобретателями или другими лицами были выплачены соответствующие налоги.

Если в результате сроков, в течение которых согласно личному закону компании создается финансовый отчет за прошедший год, у иностранной компании нет возможности распределить прибыль (частично или в полном объеме) между участниками (доверителями, выгодоприобретателями, пайщиками и другими лицами) из-за причин, установленных личным законом такого предприятия, функции распределения этой прибыли в целях увеличения уставного капитала, то подобная прибыль не считается во время определения налоговой базы у плательщика налогов контролирующего лица. В соответствии с абзацем первым пункта первого (статья 309.1 НК Российской Федерации), доходом (убытком) КИК является размер доходов (убытка) данной компании до выплаты налогов исходя из данных, представленных в ее финансовой отчетности согласно личному закону такого предприятия за прошедший финансовый год, в случаях, когда согласно ее личному закону подобный финансовый отчет обязательно подлежит аудиту, выполняя условие постоянного местонахождения данной КИК на территории иностранного государства, которое имеет подписанный с Российской Федерацией договор касательно вопросов налогообложения, предусмотренных в статье 309.1 НК РФ.

В тех случаях, когда в показанных абзацем 1 пунктом 1 (статья 309.1 НК РФ) доходах (убытках) КИК было признано величину прибыли (убытка) этой организации, вычисленную согласно положениям, описанным в главе 25 НК РФ, без учета особенностей, предусмотренных в статье 309.1 НК РФ , не считая особенности абзаца 3 п. 2 (статья 309.1 НК РФ – о подтверждении суммарной прибыли КИК «иными документами» - первичными документами, выписками (расчетных счетов) и т.д.).

Следовательно, чтобы определить прибыль КИК существуют два законных варианта:

• Первый – в случае, если организация должна представлять финансовую отчетность (прошедшую процесс аудита), а с государством данной организации заключено соглашение об исключении системы двойного налогообложения. В подобном случае доход определяется согласно информации отчетности, созданной согласно личному закону (то есть правом страны регистрации) организации, учитывая все нюансы, описанные в статье 309.1 НК Российской Федерации.
• Второй – в других случаях. Следовательно, доход КИК будет вычисляться согласно общим положениям, содержащимся в главе 25 Налогового кодекса Российской Федерации, исходя из предоставленных плательщиком налогов «иных документов, позволяющих определить сумму прибыли».

В соответствии с пунктом 11-м (статья 309.1 НК РФ), суммарный налог, найденный касательно доходов КИК за соответствующий срок, должен быть уменьшен в соответствии в размером налога, найденного касательно этой прибыли согласно с законодательной базой иностранных стран или (и) законодательной базой РФ , как и должен быть уменьшен налог на прибыль компании, начисленного относительно прибыли постоянного представительства этой КИК в Российской Федерации.

Суммарный размер налога, найденного согласно законодательству иностранного государства, должен быть документально подтвержден, а если у данного государства отсутствует заключенный с Российской Федерацией активный международный договор касательно вопросов налогообложения, заверенный осведомленной службой зарубежного государства, имеющей полномочия проводить мониторинг и контролировать налоговую область.

Законодательство рассматривает вариант зачета налоговых сумм, выплаченных в стране организации (или выплаченных в Российской Федерации при выплате по местонахождению предприятия) при вычислении суммарного налога касательно прибыли КИК.

Какой порог размера прибыли КИК, отталкиваясь от которого она должна быть учтенной во время составления налоговой базы?

Прибыль КИК имеет значение при вычислении налоговой базы за налоговый срок по соответствующему налогу, если ее размер, рассчитанный согласно статье 309.1 НК РФ, составил более 10 000 руб .

Важная информация: в 2015-го и 2016 гг. порог прибыли КИК установлен более высокий:

• в 2015-м году: 50 000 000 руб.;
• в 2016-м году: 30 000 000 руб.

Какие документы подтверждают прибыль контролируемой иностранной компании?

Плательщик налогов – лицо, совершающее функции контроля компании, подает декларацию о налогах, исходя из которой, при вычислении налоговой базы учитывается доход (прибыль) контролируемой организации этим лицом зарубежной организации с дополнением представленных ниже документов :

1. Финансовый отчет КИК или (в случае, если он отсутствует) другие документы, связанные с финансовой отчетностью компании.
2. Заключение (аудиторское) касательно финансовых отчетов КИК, если согласно личному закону этой КИК был установлен обязательный процесс аудита такого финансового отчета.

Данные документы (или копии этих документов) на иностранном языке должны быть переведенными на русский язык .

Если невозможно представить аудиторское заключение касательно финансовой отчетности вместе с подачей декларации по налогам, данные аудиторские выводы подаются в период, не позже одного месяца от дня, который отражен в уведомлении и КИК как дата создания аудиторского заключения касательно финансового отчета.

В соответствии с 2-м пунктом (статья 309.1 Налогового кодекса) доход (прибыль, а также убыток) КИК вычисляется исходя из информации в финансовом отчете данного предприятия и выражается в зарубежной валюте, он должен быть пересчитан в рублях относительно курса к иностранной валюте, постановленного Центральным банком Российской Федерации, в тот срок, за который согласно личному закону такой организации формируется финансовый отчет за прошедший финансовый год. Суммарная прибыль (убыток) всех КИК должна быть задокументирована в финансовом отчете, созданном согласно личному закону такой организации за соответственный срок (сроки) с дополнением ее налоговой и финансовой отчетности.

Если определяется сумма убытка (прибыли) КИК согласно абзацу 2 пункту 1 статья 309.1 НК РФ (иначе говоря, когда КИК находится на постоянной основе в государстве, не имеющем соглашения с РФ касательно налогов, а ее финансовый отчет отсутствует или не может быть подвержен процессу аудита) суммарный убыток (прибыль) КИК должен быть подтвержден другими документами , дающими возможность вычислить общую сумму прибыли (убытка). Подобными документами могут послужить, к примеру, выписки с расчетных счетов зарубежной контролируемой компании, первичные документы , которые подтверждают факт произведения операции в соответствии с традициями делового оборота зарубежного предприятия.

Какие доходы имеют значение при определении прибыли от КИК?

При образовании прибыли КИК в целях НК РФ должны быть учтены следующие источники доходов такой компании:

1. доходы, полученные в итоге распределения имущества компаний или распределения прибыли, других лиц или их групп, включительно при их ликвидации;
2. полученные этой зарубежной организацией дивиденды;
3. доля доходов от долговых обязанностей любых видов, в том числе облигаций с правом участвовать в прибыли и конвертируемые облигации;
4. прибыль, полученная вследствие использования прав на интеллектуальную собственность (к примеру, в графу подобных доходов можно отнести: какие-либо оплаты, полученные в виде возмещения за применение или за передачу права на произведение науки, искусства и литературы, в том числе кинематографические фильмы либо фильмы, записанные в целях радиовещания или телевидения, пользование (передачи права на использование) каких-либо патентов, моделей и чертежей, товарных знаков, секретной формулы либо применение (передачи права на использование) данных, имеющих отношение к коммерческому, промышленному или научному опыту);
5. прибыль от продажи частей (акций) или (и) послабление прав в иностранной компании, которая не является юридическим лицом согласно иностранному законодательству;
6. прибыль от операций, связанных с финансовыми инструментами немедленных сделок (производными финансовыми инструментами);
7. прибыль от продажи недвижимой собственности;
8. прибыль за оказание услуг аренды или субаренды имущества, включая прибыль от лизинговых услуг, не считая доходы от субаренды или аренды воздушных или морских судов, транспорта, а также емкостей, которые используются в процессе международных перевозок;
9. прибыль от продажи (включительно от погашения) инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов;
10. прибыль от консультаций, аудиторских, юридических, бухгалтерских, рекламных, инжиниринговых, маркетинговых услуг, от проведения научных, исследовательских и конструкторских работ;
11. прибыль от предоставления услуг персонала;
12. другие доходы, схожие с доходами, описанными в подпунктах 1-11;
13. прочие доходы (другие источники прибыли).

Учитывая это, прибыль, указанная в подп. 1 – 12, признается прибылью от пассивной деятельности, а прибыль, указанная в подп. 13, признается прибылью от активной деятельности.

Какие мери пресечения может повлечь за собой несоблюдение положений Налогового кодекса РФ касательно КИК?

Глава 16 НК РФ была дополнена свежими статьями 129.5, 129.6, пунктом 1.1 статьи 126 и пунктом 2.1 статьи 129.1, имеющими такое содержание:

Статья 129.5. Неуплата или неполная уплата сумм налога в результате невключения в налоговую базу доли прибыли контролируемой иностранной компании.

Невыплата или отклонение от полной выплаты плательщиком налогов/контролирующим лицом – компанией или физ. лицом налога в следствии невключения в базу налогов части прибыли КИК, карается штрафом, составляющим 20% от суммы вышеуказанного невыплаченного налога по отношению к доходам КИК, которая должна быть включена в налоговую базу по налогу на прибыль физ. лиц для контролирующих лиц, являющихся физическими лицами – плательщиками налогов, базу налогов по налогу на доход компаний для контролирующих лиц, являющихся плательщиками налогов – компаниями, но более 100 000 рублей (включительно) .

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ:

В процессе постановления решений о привлечении к ответственности за налоговые сроки 2015-2017 годов , ответственность, описанная в статье 129.5 НК Российской Федерации, не применяется .

Условия, указанные в статье 129.5 НК РФ, осуществляются при выдвижении решений о вовлечении к налоговой ответственности за налоговый срок, начиная с 2018 года .

Статья 129.6. Неправомерное непредставление уведомления о контролируемых иностранных компаниях, уведомления об участии в иностранных организациях, представление недостоверных сведений в уведомлении о контролируемых иностранных компаниях, уведомлении об участии в иностранных организациях.

1. Незаконное отсутствие подачи информации о КИК (за календарный год) контролирующим лицом в налоговую службу по истечению установленных сроков или подача контролирующим лицом в налоговую службу уведомления о КИК, имеющего неправдивые сведения, наказывается удержанием штрафа в размере 100 000 руб. по всем контролируемым компаниям, информация о которых не была представлена или по отношению к которым были поданы неправдивые факты.
2. Незаконное отсутствие уведомления, которое должно было быть предоставлено плательщиком налогов в налоговую службу, или подача информации об участии в зарубежных компаниях, содержащей неправдивые сведения, наказывается удержанием штрафа в размере 50 000 руб. касательно всех иностранных компаний, данные о которых не представлены вообще или оказались неправдивыми.

Статья 126, пункт 1.1 (относительно непредставления финансового отчета и других документов, в том числе аудиторского заключения).

Непредставление налоговой службе документов, согласованных в пункте 5 (статья 25.15 действующего кодекса): контролирующее лицо отказалось подавать документы, которые оно имеет, как и в случае других уклонений от подачи каких-либо документов, или подача документов с заведомо неправдивыми данными, это наказывается удержанием штрафа по отношению к контролирующему лицу в размере 100 000 руб. .

Статья 129, пункт 2.1 (относительно непредъявления данных о членах иностранной компании, которая владеет недвижимостью на территории Российской Федерации)

Незаконное непредставление (или представление за рамками установленного срока) плательщиком налогов – зарубежной компанией (иностранной организацией без юридического лица) налоговой службе данных, рассмотренных в пункте 3.2 (статья 23 действующего кодекса), тянет за собой ответственность в виде удержания штрафа в размере 100% от суммарного налога на собственность компаний , исчисленного по отношению к объекту недвижимости, которая принадлежит этой зарубежной компании (иностранной организации без юридического лица) налоговой службе данных, описанных в пункте 3.2 (статья 23 действующего Кодекса).

Какие санкции, помимо налоговых, могут быть применимы в случае несоблюдения положений из закона о КИК?

Независимо от санкций в виде штрафов, постановленных НК РФ за несоблюдение положений о КИК, может быть уголовная ответственность за уход физического лица от выплаты налогов (статья 198 Уголовного кодекса Российской Федерации) и компании (статья 199 Уголовного кодекса Российской Федерации) в крупных, а также особо крупных размерах.

Крупным размером в целях статьи 199 УК РФ является суммарный налог или (и) сбор, который составляется за срок в рамках 3-х финансовых лет подряд и больше 2 000 000 руб., при соблюдении условия, что часть невыплаченных сборов или (и) налогов составляет более 10% суммы сборов или налогов, которые должны быть выплачены, или превышающая 6 000 000 руб.

Особо крупный размер – сумма финансовых средств, составляющая за срок не более 3-х лет более 10 000 000 рублей, соблюдая условие, что часть невыплаченных сборов или (и) налогов составляет более 20% налоговых сумм или (и) сборов, которые нужно было выплатить, либо составляет более 30 000 000 руб.

Описанные действия могут иметь отношение также с невключением доходов (прибыли) КИК по соответствующему налогу в налоговую базу. Помимо прочего, в случае выявления факта искажения или скрытия данных касательно контролируемых иностранных организаций, в скором времени в рамках статьи 199 УК РФ это будет вписано как особо квалифицирующийся признак (21 ноября 2014-го года соответственный закон был принят в рамках первого чтения).

Какие компании являются налоговыми резидентами Российской Федерации?

В соответствии с пунктом 1 (статья 246.2 НК РФ), налоговыми резидентами Российской Федерации могут быть признаны следующие компании:

1. российские структуры;
2. иностранные структуры, которые были признаны налоговыми резидентами Российской Федерации согласно международному договору касательно вопросов налогообложения, - в целях использования данного международного договора;
3. иностранные структуры, фактически управляющиеся с Российской Федерации, если другое не сказано в международном договоре касательно вопросов налогообложения.

Что означает термин «место фактического управления зарубежной структурой»?

Местом фактического управления зарубежной компанией Российская Федерация признает в случае соблюдения как минимум одного из следующих пунктов (п. 2 с. 246.2 НК РФ):

1. подавляющая часть совещаний совета директоров проходит в пределах Российской Федерации; признано, что в России проведено больше различных заседаний в сравнении с другими странами;
2. исполнительная служба (исполнительные службы) компании регулярно действует по отношению к представленной организации из Российской Федерации;
3. лица, занимающие руководящие должности в организации, в большинстве случаев ведут свою деятельность в качестве руководящего управления данной иностранной компанией; руководящее управление компании – управление, которое принимает решения или производит другие действия, имеющие отношение к текущей деятельности компании, которые входят в компетенцию исполнительных служб управления.

Исполнение нижеприведенной деятельности зарубежной компании в Российской Федерации изолированно не может рассматриваться как фактическое управление зарубежной компанией в РФ (пункт 3 статья 246.2 НК РФ):

1. принятие и подготовка решений о вопросах, которые относятся к полномочиям общего съезда участников (акционеров) зарубежной компании;
2. подготовка к проведению заседания директоров иностранной компании;
3. исполнение в рамках Российской Федерации некоторых функций в пределах контроля и планирования деятельности зарубежной организации.

К подобным функциям можно отнести бюджетирование, внутренний контроль и аудит, стратегическое планирование, составление и подготовка консолидированного финансового отчета, а также рассмотрение и принятие методик или (и) политик и стандартов, действие которых может быть распространено на большую часть или вообще на все дочерние компании такой организации.

Зарубежная компания числится в качестве структуры, управление над которой совершается вне территории Российской Федерации , например, если она действует, используя собственный персонал и активы государства (на территории), где она находится на постоянной основе, если эта территория подписала с РФ договор касательно налогообложения. Помимо прочего, зарубежная компания должна документально подтвердить факт осуществления указанных условий.

В том случае, когда по отношению к зарубежной компании не соблюдается хотя бы одно условие из перечня, расположенных в подп. 1 и 2 п. 2 (статья 246.2 НК РФ), или соблюдается только одно условие, признать РФ местом управления (фактического) организацией можно только в случае соблюдения одного из следующих пунктов:

1. бухгалтерский или банковский учет (не считая подготовку консолидированного финансового отчета) осуществляется в РФ;
2. делопроизводство организации - в РФ;
3. оперативное управление рабочим штатом происходит в РФ.

Может ли иностранная компания изолированно признать себя налоговым резидентом РФ?

Если другого не предусмотрено в международном налоговом договоре РФ, а также в статье 246.2 НК РФ, зарубежная компания, находящаяся в другом государстве, с которым действует международный налоговый договор РФ, может сама признать себя налоговым резидентом Российской Федерации , а также (если зарубежная компания раньше уже признавала себя нал. резидентом РФ) отвергнуть статус налогового резидента РФ.

В ситуации, когда зарубежная компания сама по себе признала себя налоговым резидентом РФ и соблюла положения НК РФ а также иные нормативно-правовые акты РФ по отношению к налоговым резидентам РФ, данная компания не признается КИК согласно статье 25.13 НК РФ.

В таком случае зарубежная компания сообщает по месту нахождения в налоговую службу об объявлении себя налоговым резидентом РФ, согласно формату, утвержденному ФНС РФ.

Следовательно, закон дает альтернативу – вместо соблюдения правил о КИК по отношению к зарубежной организации – признать такую организацию налоговым резидентом Российской Федерации (если она действует в РФ через отдельное подразделение) и выплачивать налоги на территории России в соответствии с положениями НК РФ, установленными для резидентов Российской Федерации.

Какие изменения будут в порядке действия соглашений во избежание системы двойного налогообложения?

В статье 7 НК РФ были внесены значительные дополнения, в частности, внесено правило «фактического получателя дохода».

Имеющим фактическое право на доходы , с целью НК РФ применения международных налоговых соглашений признается лицо, имеющее право принимать участие в осуществлении косвенного или прямого контроля и управления компанией, либо в силу других обстоятельств имеющее возможность обособленно распоряжаться прибылью, или лицо, согласно интересам которого другое лицо имеет полномочия распоряжаться такой прибылью. Во время определения лица, имеющего полномочия на прибыль, берут во внимание функции, осуществляемые лицами, описанными в этом пункте, а также риск, принимаемый ими.

Если международным налоговым договором РФ предположено использование пониженных ставок на налог или избавление от выплаты налогов касательно прибыли из источников в РФ для зарубежных лиц, которые имеют право на эту прибыль, иностранное лицо не признается имеющим фактическое право на такую прибыль . Если у него есть ограниченные полномочия касательно распределения данной прибыли, и лицо совершает по отношению к этой прибыли функции посредника, опираясь на интересы другого лица, не совершая никаких других действий и не беря на себя никаких рисков. Этот подход показывает стремление законодателя эффективно бороться с «транзитными» схемами, которые используют для выплат роялти с использованием освобождений и льгот, дивидендов (выплаченных «трансгранично») и процентов, оговоренных в договоре об избавлении от системы двойного налогообложения. До этого подобная позиция была задокументирована в Письме Министерства финансов России от 9.04.2014-го года. № 03-00-P3/16236.

Выплачиваются деньги от доходов иностранному лицу:

• которое на постоянной основе находится на территории (в государстве), подписавшей международное налоговое соглашение РФ;
• не имеющему права на такую прибыль;
• если источнику выплат знакомо лицо, которое имеет фактическое право на такую прибыль (их долю), наложение налогов на выплачиваемую прибыль осуществляется в нижеприведенном порядке:

1. Если лицо, которое имеет право на распоряжение прибылью, будет признано согласно НК РФ налоговым резидентом Российской Федерации, налоги с выплачиваемой прибыли (его доли) начисляются согласно главам 2 части НК РФ для резидентов Российской Федерации.
2. Если лицо, имеющее право на часть доходов (или полный их объем) – зарубежное лицо, на которое действуют положения международного налогового соглашения РФ, части данного соглашения применимы касательно лица, имеющего фактическое право на получение прибыли (или ее доли) согласно порядку, указанного в международном соглашении РФ.

Во время использования пунктов международных соглашений Российской Федерации об избавлении от системы двойного налогообложения, налоговый агент должен подтвердить постоянное местонахождение иностранной компании, получающей прибыль (tax residency certificate), и имеет право отправить запрос в иностранную компанию по поводу подтверждения того, что эта компания имеет право на получение соответствующего дохода (пункт 1 статья 312 НК РФ).

На сегодняшний день не ясно, какие данные должно содержать подтверждение о наличии у зарубежной компании права на прибыль и в каком формате оно должно предоставляться.

В статье 312 предусмотрены также положения, касательно выплаты дивидендов.

Если по отношению к дивидендам зарубежная организация признает отсутствие прав на их получение (не претендуя при этом на использование положений международного договора РФ), условия международных соглашений РФ могут быть применимы к другому лицу , если такое лицо косвенным или прямым путем принимает участие в российской компании, которая выплатила доход в виде дивидендов, с дачей налоговому агенту, который выплачивает этот доход, бумаг, указанных в статье 312 НК РФ.

Полномочия на использование положений международных соглашений РФ есть и у последующего лица, принимающего участие в лице, которое признало неимение права на прибыль (дивиденды) в том проценте, который отвечает такому проценту участия. Если последующее лицо признает неимение права на распоряжение дивидендами, которые ей выплатила российская компания, право на использование положений международного соглашения появляется у следующего лица согласно порядку участия.

Если лицом, имеющим право получать дивиденды и брать непрямое участие в организации, которая выплатила доход в формате дивидендов, является резидент РФ, к налоговой базе касательно доходов от дивидендов, могут применяться налоговые ставки, указанные в подпунктах 1-м и 2-м (3 статья 284 НК РФ) с дачей налоговому агенту, выплачивающему эти дивиденды, документов в соответствии с 312 НК РФ.

Использование ставки, описанной в подпункте 1 пункта (3 статья 284 НК РФ (0%)), происходит при соблюдении следующих дополняющих пунктов:

• Процент участия российского лица, имеющего полномочия распоряжаться дивидендами, в складочном фонде российского лица, которое выплачивает такие дивиденды, а также зарубежных компаниях, посредством которых происходит участие в капитале этого российского лица, являет собой более 50% (включительно) сроком с числа выплаты дивидендов до закрытия налогового срока, в течение которого происходит выплата этих дивидендов;
• Суммарной долей дивидендов, право на которые имеет российское лицо, является не менее 50% от всех дивидендов.

Налоговый агент , который выплачивает доход в виде дивидендов , чтобы применить положения международного соглашения РФ или (и) ставки налога, указанные в НК РФ, дополнительно к документам, описанным в пункте 1 (статья 312), имеет право запросить у иностранной компании , которая получила доход в формате дивидендов, и лица, которое имеет право на распоряжение дивидендами, нижеприведенные данные (документы):

1. доказательство того, что данная зарубежная компания признает неимение права на получение этих доходов (не выставляет претензий касательно использования положений международных соглашений РФ);
2. данные о лице, которое было признано получателем прибыли (дохода) иностранной компанией.

Сейчас используется ставка по налогу, указанная в пункте 4 (статья 224 НК РФ), с 1 января 2015-го года, составляющая 13 процентов, а не 9 процентов, как было ранее.

Итоги и выводы

Итак, на что, в связи с активацией новых российских постановлений о КИК следует обратить внимание?

Российские организации и лица, которые их представляют и используют в ведении своего бизнеса нерезидентные системы, должны значительно усовершенствовать руководство личными налоговыми рисками либо вести свою деятельность в соответствии с обновленным законодательством, или же отказаться от использования нерезидентных систем там, где они противоречат законодательству КИК, в дальнейшем .

Налоговый кодекс Российской Федерации может признать лицо контролирующим, посредством налоговых служб РФ и основываясь на данные, полученные из-за границы (п.8-12 статья 25.14 НК РФ). Невзирая на все трудности, возможности по международному обмену налоговой информацией будут расширяться , а налоговые процессы – улучшаться. Российская Федерация придала юридическую силу Конвенции ОЭСР, рассматривающей взаимную административную помощь касательно налоговых дел; в планах законодателя – заключение двухсторонних договоренностей об обмене налоговыми данными (в т.ч. классическими оффшорами).

Идет усиление контроля над применением освобождений и льгот, указанных в договоренностях об избавлении от системы двойного налогообложения . Зарубежные организации, которые получают прибыль от российских компаний, чтобы получить «фактическое право» на доходы и претендовать на использование освобождений и льгот, согласно налоговым договоренностям, обязаны реально присутствовать в государстве, где они зарегистрированы.

Порядок ведения законодательной базы касательно налогов на КИК еще не достиг своего окончания. Новая редакция Налогового кодекса РФ будет улучшена разработкой и принятием подзаконных актов, к примеру:

• списка государств, которые не обеспечили обмен налоговыми данными с Российской Федерацией («черного списка»);
• форм сообщений о принятии участия в зарубежных компаниях и данных о КИК.

Так как закон очень сложен в выполнении, логично будет утвердить методические рекомендации налоговым службам по использованию главы 3.4 Налогового кодекса Российской Федерации. Без сомнений, стоит ожидать документальных объяснений Министерства финансов России плательщикам налогов касательно вопросов использования законодательства о контролируемых иностранных компаниях (в порядке, установленном статьей 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации). В результате, ответы на те или иные вопросы, по мере их поступления, будет давать арбитражно-судебная практика.

За более подробной информацией обращайтесь к нашим специалистам по электронной почте

Для определения налогового резидентства всегда использовался принцип «183 дней»: «налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев». Соответственно, если гражданин РФ более 183 календарных дней в течение последних 12 месяцев не находился на территории РФ (за исключением случаев, предусмотренных в Законе), то он терял статус налогового резидента РФ.

Но ФНС в письмах от 16 января 2015 года №ОА-3-17/87@ и от 12 февраля 2015 года №СА-4-14/460@ высказал иную позицию, касательно определения налогового резидентства, а именно:

• Из положений международных договоров РФ об избежании двойного налогообложения следует, что физическое лицо может рассматриваться в качестве налогового резидента РФ, если оно располагает в РФ постоянным жилищем либо имеет центр жизненных интересов. При этом наличие постоянного жилища подтверждается фактом нахождения жилого объекта в собственности, либо действующей постоянной регистрацией по месту жительства в таком объекте. Центр жизненных интересов определяется по месту нахождения семьи, основного бизнеса или работы.
• Таким образом, сам по себе факт нахождения физического лица в РФ менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев не приводит к автоматической утрате статуса налогового резидента РФ в упомянутой выше ситуации.
• Обязанность физического лица по уведомлению налогового органа об участии в иностранной компании возникает в любом налоговом периоде (начиная с 2015 года), в котором имеется факт наличия такого участия и за который это лицо может быть признано налоговым резидентом РФ на основании упомянутых в письме критериев.

Таким образом, факт нахождения физического лица не на территории РФ более 183 дней за последние 12 месяцев не приводит к автоматической утрате статуса налогового резидента РФ. Технически позиция ФНС не имеет юридической силы, поскольку пока в Налоговом кодексе прямо не прописаны какие-либо новые критерии, помимо «183 дней», нет технических оснований применять какие-либо дополнительные критерии для определения налогового резидентства.

Действительно, о критериях определения налогового резидентства прописано в международных соглашениях об избежании двойного налогообложения. Но данные критерии применяются в том случае, если по какой-то причине является невозможным определить, в каком из государств человек провел более 183 дней. В частности, в соглашении с Кипром написано следующее:

«Если в соответствии с положениями пункта 1 физическое лицо является резидентом обоих Государств, то его положение определяется следующим образом:

1. оно считается резидентом того Государства, в котором оно располагает постоянным жильем; если оно располагает постоянным жильем в обоих Государствах, оно считается резидентом того Государства, в котором оно имеет наиболее тесные личные и экономические связи (центр жизненных интересов);
2. если Государство, в котором оно имеет центр жизненных интересов, не может быть определено, или если оно не располагает постоянным жильем ни в одном из Государств, оно считается резидентом того Государства, где оно обычно проживает;
3. если оно обычно проживает в обоих Государствах, или ни в одном из них, оно считается резидентом того Государства, национальным лицом которого оно является;
4. если оно является национальным лицом обоих Государств, или ни одного из них, то компетентные органы Государств решат этот вопрос по взаимному согласию».

В 2015 году вступил в силу Федеральный закон от 24 ноября 2014 года №376-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)", так называемый "Закон о КИК". Суть принятых поправок сводится в частности к обложению налогом нераспределенной прибыли иностранных организаций (структур без образования юридического лица), принадлежащих и управляемых российскими налогоплательщиками. Кроме того, Закон о КИК объединяет иные специальные правила борьбы с уклонением от уплаты налогов (specific anti-avoidance rules - SAAR), такие как, концепцию бенефициарного собственника дохода, налогового резидентства юридических лиц, а также противодействия косвенной продажи недвижимого имущества.

Важность принятия данного закона трудно переоценить. В Налоговом кодексе впервые достаточно подробно были описаны механизмы противодействия уклонения от уплаты налогов с помощью иностранных правовых конструкций. Что ознаменовало начало нового этапа борьбы с офшорами.

Закон о КИК был принят в спешке и в изначально версии имел множество недоработок. Однако это позволило применять положения Закона с 2015 года. Уже в 2015 году в Закон о КИК были внесены изменения, в частности Федеральным законом от 06.04.2015 № 85-ФЗ и Федеральным законом от 08.06.2015 № 150-ФЗ. Кроме того, на момент подготовки статьи готовится очередной блок поправок в Налоговый кодекс, связанный с применением положений, внесенных Законом о КИК.

Российский бизнес и состоятельные лица активно перестраивают свои иностранные структуры, а также оценивают риски принятия той или иной стратегии работы с новыми анти-офшорными мерами.

Стоит отметить, что изменения в Налоговом законодательстве в связи с принятием Закона о КИК в целом соответствуют зарубежной практике борьбы с офшорами. В то же время, на данный момент их применение вызывает множество вопросов у представителей российского бизнеса. Рассмотрим некоторые наиболее важные положения закона о КИК.

Обязанность по уведомлению

Законом о КИК введена новая обязанность налогоплательщиков по уведомлению российских налоговых органов об участии в иностранных организациях и структурах без образования юридического лица, а также о фактическом праве на доход, получаемый такой структурой . Отсутствие подобной обязанности в свое время позволяло российским налогоплательщикам на вполне законных сохранять конфиденциальную структуру владения активами с помощью различных иностранных юридических инструментов. Отметим, что направление подобного уведомления об "иностранном участии" может стать отправной точкой для налоговых органов в исследовании вопроса о том является ли иностранная организация или структура контролируемой иностранной компанией, налоговым резидентом или применить иные меры, предусмотренные Законом о КИК.

Закон о КИК устанавливает следующие основания для уведомления налоговых органов :

1) Участие в иностранных организациях, в случае размер такого участия превышает 10%;

2) Учреждение иностранной структуры без образования юридического лица, а также о контроле над ней или фактическом праве на доход, получаемый такой структурой.

3) Наличие контролируемой иностранной компании, в отношении которой налогоплательщик является контролирующим лицом.

К структурам без образования юридического лица Налоговый кодекс в редакции Закона о КИК относит, в частности, фонд, партнерство, товарищество, траст, иную форму осуществления коллективных инвестиций, доверительного управления . Стоит отметить, что несмотря на то, что поскольку российское налоговое и гражданское законодательство не содержит определения "траста", являющегося формой договорных отношений, их правовую природу, а также особенности взаимоотношений сторон "траста" с высокой степенью вероятности будут определяться с учетом норм страны учреждения траста. Подобный механизм может быть реализован, например, при помощи определения личного закона траста . Определение личного закона траста может статьи существенным, поскольку отношения номинального владения акциями иностранной организации представителями российского бизнеса на практике оформляются в различных формах трастовых соглашений.

Иностранные юридические лица, не имеющие акционерного капитала, приравниваются к иностранным структурам без образования юридического лица . Таким образом частные фонды (private foundations), являющиеся юридическими лицами, но не имеющие участников, для целей Закона о КИК приравниваются к структурам без образования юридического лица.

Уведомление об участии в иностранных организациях (учреждении структуры без образования юридического лица) должно быть подано в налоговые органы не позднее 1 месяца с момента возникновения соответствующего основания . В то же время, срок для подачи уведомления по основаниям возникшим до 1 января 2015 года, уже наступил 15 июня этого года . Соответствующие формы уведомлений были утверждены Приказом ФНС России .

За непредоставление уведомлений об иностранном участии или предоставление уведомления с недостоверными сведениями предусмотрена ответственность в виде штрафа в размере 50 000 рублей в отношении каждой иностранной организации . Для кого-то это может показаться не столь существенной мерой ответственности, и адекватной ценой за сохранение конфиденциальности, поскольку ежегодное поддержание офшорной компании обходится куда дороже. В то же время нельзя сбрасывать со счетов риск получения российскими налоговыми органами информации об иностранном участии не только от своих иностранных коллег, но и из источников в Российской Федерации. Как следствие ответственность может быть куда более серьезная.

Контролируемая иностранная компания (КИК)

Суть правил о контролируемых иностранных компаниях ("Правила КИК") состоит в том, что нераспределенная прибыль иностранной организации (структуры без образования юридического лица) контролирующим лицом которой является резидент РФ, учитывается в составе доходов последнего и облагается налогом в Российской Федерации. Указанные механизм направлен на противодействие переносу центра прибыли в низконалоговые юрисдикции, с фактической отсрочкой уплаты собственником иностранной организации доходов.

Для признания иностранной организации контролируемой иностранной компанией она должна быть налоговым нерезидентом, при этом контролироваться лицом являющимся налоговым резидентом .

Контроль для целей КИК будет в частности определяться:

• Размером участия в иностранной организации – более 25% , при этом если доля совместного участия с другими налоговыми резидентами Российской Федерации составляет более 50%, то контроль будет иметь место при размере участия более 10%. Обращаем внимание, что в настоящий момент не урегулирована ситуация, при которой лицо может и не знать, что в иностранной организации наряду с ним могут быть 50% иных участников налоговых резидентов Российской Федерации. Риск претензий налоговых органов может быть снижен, например, получением от иностранной компании либо реестра акционеров, либо сертификата Incumbency (содержащего сведения о структуре акционеров) .

• Оказанием или возможностью оказывать определяющее влияние на решения связанные с распределением прибыли (в иностранной организации), либо с возможностью влиять на принятие решения управляющим лицом (иностранной структуры), связанным с распределением прибыли .

В свою очередь, прямое или косвенное владение КИК через публичные российские компании не будет признаваться контролем . При этом Налоговым кодексом не устанавливается минимальное количество участников публичной компании.

Важно отметить, что по умолчанию контролирующим лицом структуры без образования юридического признается ее учредитель (основатель) . При этом не может быть признан контролирующим лицо, создавшее безотзывную иностранную структуру , в частности безотзывный траст.

На сайте regulation.gov.ru опубликован законопроект, согласно которому прибыль контролируемой иностранной компании может определяться на основании добровольного аудита, проводимого иностранной компании, что позволит даже офшорной компании определять свою прибыль в соответствии с данными аудиторской отчетности, а не в соответствии с положениями Главы 25 Налогового кодекса.

Прибыль контролируемой иностранной компании освобождается от налогообложения если ее величина

в 2015 году составит менее 50 миллионов рублей;

в 2016 – менее 30 миллионов рублей;

начиная с 2017 года – менее 10 миллионов рублей.

Освобождение от налогообложения прибыли контролируемой иностранной компании в Российской Федерации предусмотрено, не только по размеру прибыли, но и по виду деятельности иностранной организации. Так освобождаются от налогообложения прибыль следующих иностранных организаций :

некоммерческих организаций, не распределяющих прибыль;

организаций из государств-членов Евразийского экономического союза;

организаций, имеющих в стране регистрации эффективную ставку налога не менее 75 % от средневзвешенной налоговой ставки по налогу на прибыль организаций;

активных иностранных компаний, активных иностранных холдинговых и субхолдинговых компаний;

банки или страховые организации;

а также для ряда иных организаций.

Применение освобождений от налогообложения прибыли КИК для активных иностранных компаний, активных иностранных холдинговых и субхолдинговых компаний может оказаться привлекательной опцией для налогоплательщиков, принявших решение раскрыться перед государством.

Так, активной иностранной компанией может считаться иностранная организация, у которой доля пассивных доходов за финансовый год составляет не более 20% в общей сумме всех доходов . Следовательно, российскому бизнесу, имеющему аффилированные иностранные торговые компании, может оказаться интересно подобное освобождение.

Активной иностранной холдинговой компанией будет признаваться иностранная организация отвечающая в частности следующим признакам :

75 % капитала активной иностранной холдинговой организации принадлежит российской организации в течении 365 последовательных календарных дней;

доходы у иностранного холдинга отсутствуют, либо доля пассивных доходов (за исключением дивидендов от активных иностранных компаний и иностранных субхолдинговых компаний) не превышает 5 % за финансовый год;

доля прямого участия иностранного холдинга в каждой активной иностранной компании составляет не менее 50 % в течение 365 последовательных календарных дней;

доля прямого участия иностранного холдинга в каждой активной субхолдинговой компании составляет не менее 75 % в течение 365 последовательных календарных дней.

Активной иностранной субхолдинговой компанией будет считаться иностранная субхолдинговая компания, отвечающая следующим условиям :

75 % капитала активной иностранной субхолдинговой организации принадлежит холдинговой организации в течении 365 последовательных календарных дней;

доходы отсутствуют, либо доля пассивных доходов (за исключением дивидендов от активных иностранных компаний) не превышает 5 % за финансовый год;

доля прямого участия в каждой активной иностранной компании составляет не менее 50 % в течении 365 последовательных календарных дней.

Возможность применения указанных освобождений может оказаться интересным российским организациям, способным обеспечить эффективное присутствие по месту нахождения холдинговых компаний, а также способным обеспечить такие иностранные компании должной самостоятельностью в вопросах принятия решений. В противном случае есть риск того, что такие иностранные холдинги и субхолдинги будут признаны российскими налоговыми резидентами, и как следствие, не смогут претендовать на рассмотренные налоговые льготы.

Ближайший срок уведомления о контролируемых иностранных компаниях – 20 марта 2016 года. У налогоплательщиков еще есть время оценить является ли та или иная иностранная организация или структура контролируемой иностранной компанией в значении Закона о КИК.

В случае непредоставления уведомления о КИК или предоставления уведомления, содержащего недостоверные сведения, контролирующее лицо несет ответственность в виде штрафа в размере 100 000 рублей , а также возможного штрафа в виде 20% от неуплаченной суммы налога, но не менее 100 000 рублей .

Бенефициарный собственник

В соответствии с концепцией бенефициарного собственника, введенной в Налоговый кодекс Законом и КИК, положения соглашений об избежании двойного налогообложения ("СОИДН") могут не применяются, если организация, которой выплачивается доход, не является фактическим получателем дохода. Иными словами, иностранная организация не осуществляет реальной деятельности в стране регистрации и не принимает самостоятельных решений, а полученные денежные средства транзитом перечисляются резиденту третьего государства. Таким образом, применение указанной концепции призвано затруднить использование льгот, предусмотренных СОИДН в части снижения или освобождения от уплаты налогов при выплате из Российской Федерации в частности в отношение дивидендов, процентов и роялти, конечным получателем которых является офшорная компания.

Несмотря на то, что Закон о КИК не ввел положений, устанавливающих обязанность, а также порядок определения фактического собственника доходов, важно учитывать позицию Минфина России, согласно которой ответственность за правильность исчисления и удержания налога у источника (включая правильность применения льгот (пониженных ставок и освобождений), предусмотренных СОИДН) несет налоговый агент . В обоснование своей позиции Минфин России ссылается на Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 г. № 57. В связи с чем российской стороне, выплачивающей доход в пользу иностранной организации целесообразно убедиться в том, является ли иностранная компания получателем дохода, или она имеет встречные обязательства по перечислению денежных средств третьей стороне. Это может быть осуществлено путем получения следующих документов (информации) от иностранной организации, подтверждающих:

наличие у иностранной организации права распоряжения и использования полученными дивидендами;

возникновение у иностранной организации, налоговых обязательств, подлежащих уплате, наличие которых подтверждает отсутствие экономии на налоге у источника в Российской Федерации при последующей передаче полученных денежных средств третьим лицам;

осуществление иностранной организацией фактической предпринимательской деятельности.

Налоговое резидентство организаций

До вступления в силу Закона о КИК Налоговый кодекс не предусматривал возможность признания иностранных организаций российскими налоговыми резидентами. В свою очередь такие организации могли иметь постоянные представительства на территории Российской Федерации для целей налогообложения. Теперь, если иностранная организация управляется с территории Российской Федерации, она может быть признана российским налоговым резидентом. Иными словами, быть приравненной к российским организациям, стоящим на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, и уплачивающим налоги со всего полученного дохода вне зависимости от места его возникновения. Налоговым резидентом могут быть признаны в том числе организации, зарегистрированные в стране, с которой отсутствует СОИДН, в частности на Британских Виргинских Островах.

Налоговый кодекс предусматривает два условия, при выполнении хотя бы одного из которых иностранная организация может быть признана налоговым резидентом Российской Федерации :

исполнительный орган иностранной организации осуществляет свою деятельность в Российской Федерации в объеме существенно большем, чем в других государствах;

главные должностные лица иностранной организации преимущественно осуществляют свою деятельность в виде руководящего управления этой организацией в РФ.

Если указанные условия выполняются и в других государствах, то определяющими будут являться осуществление следующих действий из Российской Федерации, являющихся дополнительными критериями :

1) ведение бухгалтерского или управленческого учета организации;

2) ведение делопроизводства организации;

3) оперативное управление персоналом организации.

В свою очередь осуществление некоторых видов деятельности на территории Российской Федерации само по себе не признается управлением иностранной организацией, например, принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров (участников) иностранной организации .

Иностранная компания может быть признана российским налоговым резидентом как в добровольном, так и в принудительном порядке . Для добровольного признания себя налоговым резидентом иностранная организация должна иметь на территории Российской Федерации обособленное подразделение . При этом Налоговый кодекс не содержит процедуры принудительного признания себя налоговым резидентом Российской Федерации.

Согласно планируемым поправкам к в пункт 3 статьи 284 НК РФ иностранные организации, самостоятельно признавшие себя резидентами РФ, получат право на применение нулевой налоговой ставки по входящим дивидендам на тех же условиях, что и российские организации. При этом, положения данного пункта не смогут применяться в отношении доходов, полученных иностранными организациями, признанными резидентами РФ в принудительном порядке (п. 3 ст. 284 НК РФ).

Косвенная продажа недвижимого имущества

Закон о КИК внес изменения в Налоговый Кодекс, согласно которым продажа акций, долей иностранных организаций, владеющих прямо или косвенно активами, более чем на 50% состоящими из недвижимого имущества, находящегося в РФ, подлежит налогообложению на территории Российской Федерации.

Изменения направлены на борьбу со схемой ухода от уплаты налога, при которой продажа российской недвижимости осуществлялась путем продажи долей иностранной компании, владеющей российской недвижимостью.

Теперь, иностранные организации, а также структуры без образования юридического лица, владеющие недвижимым имуществом на территории Российской Федерации, обязаны сообщать в налоговый орган сведения о своих участниках (учредителях; включая косвенное участие более чем на 5%) . Непредставление таких сведений повлечет взыскание штрафа в размере 100% суммы налога на имущество по данному объекту . В то же время вызывает вопрос нужно ли заявлять фактического собственника иностранной компании, если владение иностранной компании оформлено через номинального акционера. Исходя из текущей формулировки Налогового кодекса, следует, что заявлять следует именно номинала, поскольку именно номинальное лицо является участником, учредителем иностранной организации, а имущество, принадлежащее иностранной организации, а не структуре без образования юридического лица, не подразумевает подачу сведений о фактическом владельце. Вероятно, что в указанное положение будут внесены изменения.

В заключение стоит отметить, что положения Налогового кодекса, появившиеся в силу принятия Закона о КИК безусловно будут меняться. Тем не менее, уже сейчас можно утверждать, что в результате введения в Налоговый кодекс новых концепций использование иностранных организаций, формально созданных в юрисдикциях с льготными налоговыми режимами исключительно для целей налогового планирования, будет содержать высокий риск претензий со стороны налоговых органов.

Налоги с доходов таких иностранных организаций придется уплачивать в Российской Федерации –либо через концепцию контролируемых иностранных компаний, либо налогового резидентства юридических лиц. При этом с высокой долей вероятности российские налоговые органы будут делать акцент именно на концепции налогового резидентства и бенефициарного собственника, поскольку проще проверить российскую организацию выплачивающую доход в пользу иностранной, как налоговый агент, чем определить прибыль самой иностранной организации.

Если собственником иностранных компаний и структур будет принято решение оставить иностранные структуры, то важно оценить насколько существующие иностранные структуры, принадлежащие российскому бизнесу, окажутся устойчивы в случае возникновения налоговых споров, а аргументация налогоплательщиков окажется убедительной в глазах судьи.

Sp ecific anti-avoidance rules (в соответствии с классификацией г лобального Плана действий ОЭСР по противодействию размыванию налогооблагаемой базы и перемещению прибыли (BEPS) ).

Пункт 1 статьи 25.14 НК РФ

Пункт 3.1. статьи 23 НК РФ;

Статья 11 НК РФ;

Пункт 2 статьи 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пункт 15 статьи 25.13 НК РФ

Пункт 3 статьи 25.14 НК РФ;

Пункт 3 статьи 3 Закона о КИК в редакции Федерального закона от 6 апреля 2015 № 85-ФЗ;

Приказ ФНС России от 24.04.2015 № ММВ-7-14/177@;

24 ноября 2014 г. был принят закон (Федеральный закон «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)» № 376-ФЗ от 24.11.2014 г.) , направленный на деофшоризацию, в т.ч. содержащий, так называемые, правила КИК (CFC — Controlled Foreign Company rules). Нововведение направлено на пресечение использования низконалоговых юрисдикций с целью получения налоговой выгоды, аналогичная правовая конструкция многие годы применяется налоговыми органами разных стран. Документ вступил в силу с 1 января 2015 г.


Что такое КИК? Контролируемой иностранной компанией признается организация являющаяся резидентом иностранного государства и контролируемая резидентами РФ (как физическими так и юридическими лицами). В сферу применения правил попадают не только офшоры из так называемого «черного» списка, но любые иностранные компании, контролируемые российскими резидентами. Контролирующим является лицо, доля участия которого в организации составляет более 25% (до 1 января 2016 г. -50%); или лицо доля участия которого составляет более 10%, если доля участия всех лиц признаваемых налоговыми резидентами РФ в этой организации составляет более 50%. Заметим, при определении доли участия в соответствии со ст. 105.2 НК РФ рассматривают не только прямое участие, но и косвенное. При этом при определении доли физического лица учитывается его участие совместно с супругом и несовершеннолетними детьми. Важно, что контролирующим может быть признано так же лицо, не удовлетворяющее вышеуказанным критериям участия, но осуществляющее контроль над иностранной организацией (оказывающее влияние или имеющее возможность его оказывать на решения по распределению прибыли после налогообложения).


Налогообложение КИК. По общему правилу прибыль КИК подлежит налогообложению на территории РФ, при этом уплаченные налоги в иностранном государстве, будут учитываться при определении налоговых обязательств в России. Налогоплательщик обязан включать прибыль КИК в налоговую базу. Вместе с декларацией в ФНС необходимо так же подавать отчетность контролируемой компании и если оно имеется аудиторское заключение. Минимальный размер прибыли, подлежащей декларации, составит в 2015 году 50 млн руб., в 2016 году – 30 млн руб., после 2017 года – 10 млн руб. Неуплата или неполная уплата контролирующим лицом сумм налога в результате невключения в налоговую базу доли прибыли КИК, влечет взыскание штрафа в размере 20 % от суммы неуплаченного налога, но не менее 100 000 рублей. Заметим, что при соблюдении критериев установленных УК РФ, за неуплату налога с КИК может грозить уголовная ответственность.
В 2017 г. выпущены методические рекомендации относительно того как надо учитывать прибыль КИК, как признавать доход контролируемой иностранной компании, как переносить убытки КИК на будущие периоды, (письмо Минфина России от 17.02.2017 No 03-12-11/2/9197 и письмо Минфина России от 10.02.2017 No 03-12-11/2/7395)


Исключения. Прибыль КИК освобождается от налогообложения на территории РФ, если контролируемая иностранная компания является резидентом страны с которой у РФ заключен договор об избежании двойного налогообложения (DTT — Double Tax Treaties), данное государство обеспечивает обмен информацией с РФ для целей налогообложения и эффективная налоговая ставка составляет не менее 75% от средневзвешенной налоговой ставки. Средневзвешенная ставка учитывает и доходы от текущей деятельности, и дивидендные доходы (Средневзвешенная налоговая ставка определяется по формуле: СТсрвзеш= (Ст1*П1 + Ст2*П2) / (П1 +П2), где П1 – вся прибыль иностранной компании за исключением дивидендов; Ст1 – ставка налога на прибыль в РФ (20%); П2 – дивиденды, полученные иностранной организацией; Ст2 – российская ставка налога, применимая к дивидендам(9%, 15%). Эффективная ставка налогообложения доходов (прибыли) иностранной организации определяется следующим образом: СТэфф= Н/П, где Н – сумма налога, а П – сумма дохода (прибыли) иностранной организации ).

Так же прибыль КИК освобождается от налогообложения на территории РФ, при условии, что доля пассивных доходов (дивиденды, проценты, роялти, продажа активов) не превышает 20% в структуре их доходов, опять же, при обмене информации между странами и наличии договора об избежании двойного налогообложения. Считаем, что в соответствии с последней тенденцией правоприменения, даже при выполнении вышеназванных условий может возникнуть необходимость доказывать налоговой инспекции и суду, что КИК — резидент страны, с которой заключен договор об избежании двойного налогообложения, не является транзитной компанией между организацией из РФ и офшором и существует не только на бумаге.


Обязанность уведомлять ФНС. Резиденты РФ должны уведомлять налоговый орган о своем участии в иностранных организациях (в течение одного месяца с даты возникновения/изменения доли участия в иностранной компании) и о наличии у них КИК (уведомления подаются не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором прибыль КИК подлежит учету у российского резидента-налогоплательщика). Подчеркнем, что уведомлять необходимо в случае если организация является КИК, вне зависимости от того попадает ли она под критерии исключения по налогообложению ее прибыли. Заметим, что налогоплательщику необходимо раскрывать не только информация о КИК, но и всю структура владения – все организации, через которые реализуется участие в КИК. При наличии у ФНС информации, в том числе , свидетельствующей о том, что налогоплательщик является контролирующим лицом иностранной организации, но такое лицо не направило в налоговый орган уведомление, ФНС направляет этому налогоплательщику требование представить в течение двадцати дней необходимые пояснения или представить уведомление.
10 января 2017 года приказом ФНС утверждена форма уведомления о контролируемых иностранных компаниях
и порядок ее заполнения. Таким образом, в 2017 г. необходимо отчитаться о собственном налогооблагаемой доходе за 2016 г., включив в него доход от КИК за 2015 г. Подчеркнем, что на момент представления уведомлений о КИК уведомления об участии в иностранных организациях (учреждении иностранных структур) уже должны быть направлены в налоговые органы. Кроме того, в обновленной декларации по налогу на прибыль необходимо отразить налог, исчисленный с доли в прибыли КИК, а в декларации 3-НДФЛ5 – доход в виде сумм прибыли КИК. В случае прекращения участия в иностранных организациях налогоплательщик так же информирует об этом налоговый орган в срок не позднее одного месяца с даты прекращения участия.
Нарушение обязанности уведомления налогового органа, или направление ложных сведений грозит взысканием штрафа: за неуведомление об участии в иностранной организации — в размере 50 000 рублей; за неуведомление о КИК — в размере 100 000 рублей.


Что это означает для Вас? Новые правила правила направлены на деофшоризацию российской экономики и во многих случаях лишают смысла учреждение офшорных компаний. Однако, нововведения относятся не только к тем, кто использует налоговые гавани для целей минимизации налогов, но и к тем, кто использует компании в «белых» юрисдикциях для ведения деятельности и инвестирования. Действие законодательства о контролируемых иностранных компаниях коснется почти всех, кто использует компании-нерезиденты.

Налогоплательщикам необходимо проанализировать свое участие в иностранных организациях, а так же свою возможность влиять на решения таких организаций, базирующуюся на основаниях, отличных от участия в капитале. При анализе необходимо учитывать:

в какой юрисдикции, расположена иностранная компания (наличие договора об избежании двойного налогообложение и наличие организации обмена информацией между государствами);

какова доля участия в иностранной организации, какова доля участия взаимозависимых, с точки зрения ст. 105.1 НК РФ лиц;

положения учредительных документов, положения соглашений между российской и иностранной организацией (договоров управления, акционерных соглашений, договоров займа, лицензионных договоров и т.д.);

ставку налогообложения в иностранной юрисдикции; структуру доходов иностранной юрисдикции (пассивные или активные);

текущий и планируемый размер прибыли иностранной компании и др.

Необходимо выявить риски и рассчитать финансовую целесообразность действующей структуры владения. Разработать схему реструктуризации деятельности. Стоит учитывать, что юридические процедуры, связанные с переводом бизнеса в другие юрисдикции могут занять существенное время.


P.S.: В случае возникновения у Вас вопросов по данной тематике, Вы можете воспользоваться нашими консультационными услугами. Специалисты Бизнес Развития могут осуществить проверку текущей структуры владения и составить схему реструктуризации в целях .


Звоните! Тел.: 8-921-786-43-15 Мы ответим на все Ваши вопросы или договоримся о встрече.
Так же, Вы можете заполнить и наши специалисты свяжутся с Вами в кратчайшие сроки.


Данная статья была актуализирована в соответствии с нормативными актами о налогообложении КИК в 2017 г.